В ходе хозяйственной практики различного рода компаний, в том числе и лизинговых, рано или поздно может произойти ситуация, когда ваш контрагент не выполнит своих обязательств.
У лизинговых компаний – это обычно случаи, связанные с задержкой поставки поставщиком имущества (предназначенного для последующей передачи в лизинг), с неуплатой или несвоевременной оплатой лизинговых платежей, пеней, штрафов.
Закономерный вопрос: какие предпринять действия? Для начала выясним, что у нас в арсенале есть. Как минимум два способа взыскания задолженности:
1. Досудебный (претензионный).
2. Судебный (исковой).
Какой из них наиболее эффективен?
Претензионный порядок урегулирования споров
Следует знать, что до первого июля 1995 года у нас действовал обязательный претензионный порядок урегулирования хозяйственных споров. Что означало невозможность сразу после установления факта нарушения договорного обязательства обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенного права.
Суд возвращал исковые материалы истцу, если им не был соблюден претензионный порядок.
С 01.07.1995 года (после вступления в силу АПК РФ от 05.05.1995) обязательный для всех хозяйствующих субъектов претензионный порядок был отменен. Но вместе с тем предусмотрено, что претензионный порядок обязателен в случае, когда он предусмотрен законом или, если он предусмотрен договором.
Например, на основании п.1 ст.797 ГК РФ обязательно предъявление претензии к перевозчику груза. В этом случае порядок предъявления претензий предусмотрен соответствующим транспортным уставом или кодексом. Как показывает практика, контрагенты далеко не всегда предусматривают обязательный досудебный порядок урегулирования своих разногласий в договоре, полагая, что введение такого порядка лишь усложнит процедуру защиты нарушенных прав по договору.
Однако претензионный порядок имеет весьма важное значение в качестве возможности:
a) согласования самими контрагентами решения, обеспечивающего компромисс;
b) разрешения конфликта на основе представленных контрагентами предложений;
c) выявления ряда принципиальных разногласий, подлежащих дальнейшему разрешению в суде.
Урегулирование разногласий самими сторонами способствует укреплению сотрудничества между контрагентами по сделке, отношений доверия между ними. Недоведение дела до суда (исчерпывание конфликта в претензионном порядке) имеет важное значение для имиджа фирмы.
По желанию контрагентов в договоре поставки или в договоре лизинга можно ввести обязательный претензионный порядок, включив раздел «Порядок и сроки предъявления претензий», указав в нем следующие разделы:
1. Обязательность соблюдения претензионного порядка;
2. Срок предъявления претензии с даты зафиксированного нарушения договорного обязательства;
3. Срок рассмотрения претензии и направления ответа стороне, предъявившей претензию;
4. Возможность составления протокола разногласий, сверки расчетов и т.п.;
5. Перечень документов или их копий, которые необходимо представлять вместе с претензией;
6. Формы сотрудничества для устранения причин конфликтов;
7. Обязательность выполнения мероприятий, намеченных в процессе сотрудничества.
Надо помнить, что, если законом и вашим договором с контрагентом не предусмотрен обязательный претензионный порядок, это никоим образом не может препятствовать вам использовать этот порядок для разрешения конфликтной ситуации.
Более того, практика показывает, что в ряде случаев претензионный порядок оказывается очень эффективным способом взыскания долгов. По сравнению с судебной тяжбой он:
a) более оперативный (арбитражный спор может длиться несколько месяцев);
b) менее дорогой (не требует уплаты госпошлины);
c) должником может оказаться контрагент, с которым фирма успешно ведет дела не первый год и намерена сотрудничать и дальше. И не известно, как он отреагирует на предложение встретиться в суде. Вполне вероятно, что он может просто отказаться от будущих контрактов с организацией-истцом.
Даже если должник не перечислит деньги, а ограничится лишь письмом, в котором сошлется на тяжелое финансовое положение и попросит подождать еще немного, то этот ответ может пригодиться для судебного разбирательства.
Подытоживая вышесказанное, принимаем решение подготовить и направить в адрес недобросовестного контрагента претензию. В претензии нужно:
1. Указать те нарушения, которые допустил партнер, опираясь на условия договора и нормы закона;
2. Четко сформулировать свои требования.
3. Оговорить возможные последствия (например: если контрагент вовремя не погасит задолженность, то ваша компания обратится в суд, и тогда вместе с суммой основного долга ему придется перечислить неустойку и госпошлину, которую вы оплатили в суде).
Помните, что хорошо составленная претензия дает возможность добиться от контрагента исполнения обязательств. А если обязательства не исполняются, претензионный порядок дает возможность предусмотреть дальнейшее поведение «необязательного» партнера. И не забывайте о такой мелочи, как способ отправки претензии недобросовестному контрагенту. Оптимальный способ – отправка письмом с уведомлением, которое потом будет для вас лишним аргументом в Арбитражном суде.
После отправки претензии контрагенту следует выдержать некоторую паузу и если претензия не принесла желаемых результатов, то готовьтесь к судебному разбирательству.
Перед подготовкой искового заявления рекомендую обратить внимание на следующие моменты:
1.Срок подачи искового заявления. Нужно проверить, не прошел ли срок исковой давности (он составляет три года по ст. 196 ГК РФ). Но можно выиграть и дополнительных три года. Для этого срок исковой давности должен прерваться. В ст. 203 ГК РФ предусмотрено два таких случая:
a) Если фирма-истец предъявит иск в суд;
b) Когда контрагент признает долг, а именно уплатит часть причитающейся суммы или признает претензию.
Об этом говорится в п. 20 совместного постановления пленумов Верховного Суда РФ от 12.11.2001 № 15 и Высшего арбитражного суда РФ от 15.11.2001 № 18. И вот с того момента, как был прерван срок исковой давности, можно снова отсчитывать три года. Кстати, чтобы доказать, что должник признал претензию (и тем самым прервал срок исковой давности), как раз можно использовать ответ на нее. Однако важно, чтобы эта бумага была подписана тем, кто наделен такими полномочиями.
2. Размер исковых требований. После того как разобрались со сроками, следует подумать о том, какую сумму получить от контрагента. Понятно, что от основного долга ему не уйти. Но за опоздание можно взыскивать еще и штрафные санкции. И здесь могут быть следующие варианты:
a) Конкретный размер пеней или штрафа прописан в тексте контракта. В таком случае, чтобы обосновать свое требование, достаточно сослаться на соответствующий пункт договора.
b) В договоре нет ни слова об ответственности сторон. В подобной ситуации можно взыскать так называемую законную неустойку. В ст.332ГК РФ сказано, что кредитор вправе требовать определенную законом неустойку независимо от того, предусмотрена ли она соглашением сторон. Ее размер определяется исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ на день предъявления иска или вынесения судебного решения (ст.395 ГК РФ).
3. Сумма пеней, которую реально получить с ответчика. Тут есть один нюанс. Даже если сумма неустойки будет правильно исчислена и юридически обоснованна, суд все равно может ее уменьшить. Такое право ему предоставляет ст. 333 ГК РФ. На практике судьи довольно часто применяют эту норму. Так что не стоит надеяться, что суд взыщет с контрагента сумму пеней, в несколько раз превышающую основной долг. Более того, из личного опыта могу сказать, что, например, при претензии по пеням и штрафам (даже четко оговоренным договором) скорее всего будет взыскано судом не более 70% от «набежавшей» суммы.
Обращение в суд
Приняв решение обратиться с иском в арбитражный суд, помните, что успех судебной тяжбы может зависеть:
1. От того, насколько точно обоснован предмет иска (судьи рассматривают, как правило, иски по определенным видам споров, и это ускорит прохождение дела от его регистрации до рассматривающего дела судьи арбитражного суда).
2. От того, содержит ли иск конкретные обстоятельства, на которые ссылаетесь вы как истец. Они должны быть выражены четко, логично, последовательно, с указанием оснований и выводов.
3. От наличия в тексте конкретных норм законодательства, ссылаясь на которые вы в правовом аспекте обосновываете свои требования.
4. От предоставления обоснованного и подробного расчета исковых требований, как в целом, так и по отдельным составляющим иска.
5. От машинописного объема вашего искового заявления. Рекомендую ограничить объем иска до двух страниц (и ни в коем случае – более трех!).
Безусловно, для соблюдения вышеперечисленного, непосредственное составление грамотного искового заявления лучше поручить юристу. А для контроля качества его работы обратите внимание на то, чтобы в исковом заявлении было указано:
a) Наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;
b) Наименование истца, его местонахождение.
c) Наименование ответчика, его местонахождение.
d) Требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам – требования к каждому из них.
e) Обстоятельства, на которых основаны исковые требования и подтверждающие эти обстоятельства доказательства.
f) Цена иска, если иск подлежит оценке.
g) Расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы.
h) Сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором.
i) Сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска.
j) Перечень прилагаемых документов.
К исковому заявлению прилагаются следующие документы:
1. Уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;
2. Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном порядке, или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины.
Например, расчет суммы государственной пошлины осуществляется по формуле: с исковых заявлений имущественного характера при цене иска свыше 1 млн. рублей: 16 600 руб. + 0,5% суммы свыше 1 млн. руб., но не свыше тысячекратного размера минимального размера оплаты труда, (перерасчет любой иностранной валюты в рубли производится по курсу ЦБ на день оплаты государственной пошлины).
3. Документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования.
4. Копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица.
5. Доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления.
6. Копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска.
7. Документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором.
8. Проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.
И наконец, исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Оно подписывается непосредственно истцом или его представителем.
Образец искового заявления
| В Арбитражный суд г. Москвы 107996 г. Москва ул. Н. Басманная , д 10 Истец: ЗАО … Юр. адрес: __________________________ Почтовый адрес: __________________________ Ответчик: ООО … Юр. адрес: __________________________ Почтовый адрес: __________________________ Госпошлина –________________ руб. (сумма иска – ________________ руб.) ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ О взыскании неустойки за своевременную поставку товара «__» ________ 200__ года ЗАО … (Заказчик) и ООО … (Исполнитель) заключили договор купли-продажи № ___, в соответствии с п.1.1. которого Исполнитель обязан передать Заказчику в собственность 1 (один) (Далее – Товар), а Заказчик оплатить стоимость последнего. Свои обязательства по п.3.5. Договора Заказчик выполнил, оплатив авансовый платеж «__» ________ 200__ г. в сумме __________ рублей РФ, и оставшийся платеж «__» ________ 200__ г. в сумме __________ рублей РФ (копии платежных поручений с датой отметки банка Заказчика о принятии платежного поручения к исполнению прилагаются). Согласно п.4.3. Договора «Срок поставки исчисляется с даты зачисления авансового платежа за Товар на расчетный счет Исполнителя согласно п. 3.5 Договора и составляет ____ месяцев». Следовательно, ООО … было обязано поставить товар не позднее «__» ________ 200__ года. Однако поставка товара была осуществлена только «__» ________ 200__ года (копия Акта сдачи-приемки по Договору, подтверждающая дату перехода права собственности на Товар к заказчику прилагается). Задержка поставки согласно условиям Договора составила 42 календарных дня. Согласно ст.330, 331 ГК РФ, п.6.1. Договора, в случае просрочки исполнения, ООО … обязано оплатить пени «в размере 0,1 % от стоимости непоставленного Товара за каждый день просрочки, но не более 10 %». Стоимость товара, необходимая для исчисления пени, согласно п.3.1-3.3. Договора (Копия спецификации, приложения №1 к договору прилагается) составляет суму __________ рублей РФ, в т.ч. НДС. Таким образом, сумма пени, которые ООО … обязано выплатить ЗАО … составляет ________ рублей РФ, что составляет 4.2% от стоимости несвоевременно поставленного товара (расчет суммы пени прилагается). Согласно п.9.2. Договора, до предъявления искового заявления, ЗАО … соблюден досудебный претензионный порядок (копия претензионного письма об уплате неустойки отправленного заказным письмом с уведомлением прилагается). На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 102, 103, 125, 126 АПК РФ, абз.1 п.2 ст.4 Закона РФ «О государственной пошлине», ПРОШУ: 1. Взыскать с ООО … в пользу ЗАО “ПЛМ” пени в размере ________ рублей РФ. 2. Взыскать государственную пошлину в размере __________ рублей РФ (оплаченную при подаче искового заявления). Приложения: 1. Платежные документы об уплате госпошлины; 2. Претензионное письмо на 1 л.; 3. Почтовые квитанции об отправке претензионного письма и искового заявления ответчику; 4. Копия Договора купли-продажи « ___» от «__» ________ 200__ года с приложениями. 5. Копия паспорта транспортного средства с отметкой о смене собственника на 1л.; 6. Копии Акта сдачи-приемки по Договору от «__» ________ 200__ года на 2-х листах; 7. Копии счета № ___ от «__» ________ 200__ года на авансовый платеж и счет « ___» от «__» ________ 200__ года на оплату согласно условиям договора на 2-х листах; 8. Копии платежных поручений «___» от «__»________ 200__ года и № ___ от «__» ________ 200__ года на 2-х листах; 9. Копии расчета суммы пени, приложение №4 к претензии на 1 листе; 10. Копии учредительных документов ЗАО … Копии документов прошиты, заверены подписью Генерального директора и гербовой печатью ЗАО … Подлинные документы будут представлены в суде. Генеральный директор _______________ |
Иск в суд подан. Ждем. Если ваши действия были последовательны и не противоречили установленным нормам (ст. 127, 133-135 АПК РФ), то вполне возможно, что в течение месяца ваша компания получит по почте из арбитражного суда копию «Определения о принятии искового заявления к производству, подготовке дела к судебному разбирательству и назначении предварительного судебного заседания». Одновременно с вами такую же копию получит ваш недобросовестный контрагент. Если до сих пор он на вашу претензию не реагировал, то сейчас его реакция, вероятнее всего, будет незамедлительной, если ему еще хоть как-то дорого доброе имя своей компании.
Ждите запоздалого, но все же парламентария с предложением решить дело миром уже после начала судебной процедуры. В таком случае заключается мировое соглашение. Надо помнить, что мировое соглашение, недостаточно просто подписать. Его нужно еще и согласовать и утвердить судом.
Мировое соглашение – это документ, подписанный спорящими сторонами в суде, содержащий условия урегулирования спора. В отличие от обычных соглашений оно прекращает не только частный спор, но и производство по делу в суде, то есть процесс публичный.
Заключение мирового соглашения, как и любое другое распорядительное действие сторон, осуществляется под контролем арбитражного суда, который должен проверить, не противоречит ли представленное сторонами мировое соглашение закону и не нарушает ли оно права других лиц (ст. 37 АПК). При наличии указанных обстоятельств суд отказывает в его утверждении. Вместе с тем арбитражный суд не вправе отказать в утверждении мирового соглашения по мотивам невключения сторонами в его текст условий о распределении судебных расходов по делу. Эти условия прямо не связаны со спорным правоотношением, и их отсутствие не влечет недействительности мирового соглашения.
Мировое соглашение должно содержать:
a) условия о способе исполнения обязательств сторонами (п. 2 ст.140 АПК РФ);
b) размер исполнения обязательств сторон;
c) сроки и порядок исполнения и (или) прекращения обязательств сторон.
d) Мировое соглашение может содержать условия:
e) об отсрочке или рассрочке исполнения обязательств должника;
f) об уступке прав требования должника;
g) об исполнении обязательств должника третьими лицами;
h) о скидке с долга;
i) об обмене требований (например, на акции);
j) об удовлетворении требований истца иными способами, не противоречащими федеральным законам и иным правовым актам РФ.
Спор прекращается лишь после вынесения судом соответствующего «Определения об утверждении мирового соглашения». В определении подробно излагаются его условия. При этом суд должен прекратить производство по делу (п. 7 ст. 85 АПК). На указанное определение арбитражного суда может быть подана жалоба (ч. 4 ст. 86 АПК). При наличии такого определения истец не вправе обратиться в суд с тождественным иском.
Именно определение суда придаст мировому соглашению законную силу, позволит списать дебиторскую задолженность, которую истец простил ответчику, и при необходимости получить исполнительный лист.
Более того, после утверждения соглашения обратиться с тем же требованием не получится. Однако это не значит, что истец лишится властного способа воздействия на ответчика. Если последний не выполняет договоренность, истец сможет обратиться к судебным приставам. Ведь «Определения об утверждении мирового соглашения» имеет такую же силу, как и окончательное решение суда по делу.
Образец мирового соглашения
|
В Арбитражный суд г. … 107996 г. Москва ул. Н. Басманная , д 10 Истец: ЗАО … Юр. адрес: __________________________ Почтовый адрес: __________________________ Ответчик: ООО … Юр. адрес: __________________________ Почтовый адрес: __________________________ дело №_______________________ МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ г.Москва «___» ______ 200__ года Закрытое акционерное общество … именуемое в дальнейшем «Истец», в лице __________________, действующего на основании __________, с одной стороны и Общество с ограниченной ответственностью …, именуемое в дальнейшем «Ответчик», в лице ____________________, действующего на основании _________а, с другой стороны, являющиеся Сторонами дела №___________ (далее Дело) по иску о взыскании с Ответчика суммы ______________ руб., заключили настоящее мировое соглашение о нижеследующем: 1. Настоящее мировое соглашение заключается Сторонами в соответствии со статьей 139 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации для целей устранения по обоюдному согласию возникшего спора, являющегося причиной предъявления указанного иска. 2. По настоящему мировому соглашению в целях урегулирования спора Ответчик обязуется уплатить Истцу: 2.1. согласованную сторонами сумму неустойки составляет ___________ руб. 2.2. сумму __________________________________ рублей, что составляет 50% государственной пошлины, уплаченной Истцом при предъявлении иска по данному Делу. 3. Указанные в п.2 мирового соглашения суммы уплачивается Истцу единовременно в срок не позднее «___» __________ 200__г. 4. Оплата сумм, указанных в п.2 мирового соглашения, производится путем перечисления Ответчиком денежных средств на расчетный счет Истца: №________________ в ____________ г. Москва, к/с __________, БИК __________. 5. При условии точного и своевременного исполнения Ответчиком своих обязательств, вытекающих из настоящего Мирового соглашения, Истец отказывается от своего права на взыскание с Ответчика любых иных сумм, вытекающих из обязательств по Договору купли-продажи №_____ от «___» __________ 200__г. В случае нарушения Ответчиком условий настоящего Мирового соглашения в части суммы (п. 2), сроков (п. 3) или порядка (п. 4) выплаты денежных средств, Истец будет вправе взыскать с Ответчика в полном объеме суммы, заявленные в исковом заявлении в порядке, установленном в п.2 ст. 142 АПК РФ. 6. Стороны просят суд утвердить настоящее мировое соглашение, а производство по делу прекратить. Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения, предусмотренные ст.151 АПК РФ, Сторонам разъяснены и понятны. Адреса и реквизиты сторон Подписи сторон |
Определение арбитражного суда об утверждении мирового соглашения исполняется по общим правилам, регулирующим исполнение актов арбитражного суда, и с учетом положений, содержащихся в ч. 3 ст. 135 АПК. Исполнительный лист выдается одновременно с определением об утверждении мирового соглашения, в том числе, если в нем указан срок исполнения. Если в мировом соглашении предусмотрен срок его исполнения, в исполнительном листе указывается, с какого времени начинается течение срока его действия (п. 12 постановления Пленума ВАС РФ № 13).В случае утверждения мирового соглашения истцу возвращается из бюджета половина госпошлины, кроме случаев, когда мировое соглашение принято на стадии исполнительного производства.
Решить дело миром можно на любой стадии процесса, даже после вынесения решения в ходе исполнительного производства. В последнем случае подписанный документ нужно направить в суд по месту его исполнения. Затем стороны вызовут на обычное заседание.
Претензия – требование, предъявляемое предприятием к своему контрагенту при нарушении последним условий хозяйственного договора; требование кредитора к должнику о добровольном урегулировании спора, связанного с нарушением его имущественных прав и интересов.
Судопроизводство носит настолько сложный, длительный и дорогостоящий характер, что частные лица, особенно находящиеся в экономически неблагоприятном положении, испытывают трудности в осуществлении своих прав ...
Образец претензии
| ПРЕТЕНЗИЯ об уплате неустойки за несвоевременную поставку Товара по Договору купли-продажи № ___ от «___» _______ 200__г. на сумму … рублей. В соответствии с Договором купли-продажи № ___ «___» ________ 200__г. (далее-Договор) заключенным между ООО …, в лице _________ _________ и ЗАО… , в лице ___________________, Ваше предприятие в качестве Исполнителя обязано было передать нам как Заказчику в собственность 1 (Один) ___________________ (далее – Товар). Свои обязательства по пункту 3.5. Договора ЗАО … выполнило, оплатив авансовый платеж «___» _________ 200__ года и оставшийся платеж «___» ________ 200__ года (копии платежных поручений с датой отметки банка Заказчика о принятии платежного поручения к исполнению прилагаются). Согласно пункту 4.3. Договора «Срок поставки исчисляется с даты зачисления авансового платежа за Товар на расчетный счет Исполнителя согласно п. 3.5 Договора и составляет ____ месяцев». В связи, с чем ООО … было обязано поставить Товар не позднее «___» _________ 200__ года. Однако поставка Товара ООО … была осуществлена только «___» ______ 200__ года (копия Акта сдачи-приемки по Договору, подтверждающая дату перехода права собственности на Товар к Заказчику прилагается), т.е. на 42 (Сорок два) дня позже, чем это оговорено условиями Договора. Поскольку несвоевременная поставка Товара не явилась следствием форс-мажорных обстоятельств (п.8 Договора) ООО … обязано уплатить пени согласно п. 6.1. Договора в размере 0,1 % от стоимости непоставленного Товара за каждый день просрочки, но не более 10 %”. Таким образом, общая сумма пени, которые ООО … обязано выплатить ЗАО … за 42 (Сорок два) дня просрочки поставки, составляет сумму … руб., а именно 4,6 (Четыре целых шесть десятых) % от стоимости несвоевременно поставленного Товара. Сумму пени просим перечислить на наш расчетный счет №____________ в банке ___________ г. Москва, к/с __________, БИК ____________ . Очень надеемся на разрешение нашего конфликта, без обращения в судебные инстанции. В противном случае будем вынуждены обратиться в арбитражный суд с иском к ООО … с требованием уплатить сумму пени установленные п.6.1. Договора, и госпошлину. Приложения: 1. Копия Договора купли-продажи № ___ «___» ________ 200_г. 2. Копии платежных поручений от «___» ________ 200_г. и «___» _____ 200_г. 3. Копия Акта сдачи-приемки по Договору от «___» ________ 200_г. 4. Расчет суммы пени. 107996 г. Москва ул. Н. Басманная , д 10 Истец: ЗАО … Юр. адрес: __________________________ Почтовый адрес: __________________________ Ответчик: ООО … Юр. адрес: __________________________ Почтовый адрес: __________________________ Госпошлина –________________ руб. (сумма иска – ________________ руб.) |
Фото: freeimages.com
